Государственные и муниципальные учреждения
Пункт 13 ст. 9.2 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее — Закон N 7-ФЗ) устанавливает, что для бюджетных учреждений крупной признается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с распоряжением денежными средствами, отчуждением иного имущества (которым в соответствии с законодательством бюджетное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно), а также с передачей такого имущества в пользование или в залог при условии, что цена такой сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10% балансовой стоимости активов учреждения, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. В уставе учреждения размер крупной сделки может быть уменьшен.
Как мы видим, в качестве критериев отнесения сделки к крупным здесь выступают:
- предмет договора (то есть то, по поводу чего заключен договор (это могут быть договоры купли-продажи (поставки), аренды, залога и т.д.));
- стоимостный критерий (цена сделки, стоимость имущества).
https://www.youtube.com/watch?v=upload
При этом поименованные выше критерии взаимосвязаны между собой. Это значит, что крупными признаются только перечисленные сделки, одновременно превышающие установленный законом предельный размер их цены.
В приведенном определении крупных сделок внимание на себя обращает понятие «взаимосвязанные сделки». Поскольку в Законе оно не раскрывается, судебная практика указывает на ряд признаков, при наличии которых сделки могут быть признаны взаимосвязанными, в том числе, но не исключительно:
- единая хозяйственная цель, на достижение которой направлены сделки;
- однородность сделок (например, сделки с одним и тем же имуществом);
- совершение сделок в ограниченный промежуток времени;
- направленность сделок на исполнение ранее заключенных договоров;
- сделки совершены с одним и тем же лицом, с аффилированными или взаимозависимыми лицами (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 6172/09 по делу N А54-836/2008-С15, Определение ВАС РФ от 13.07.2009 N ВАС-6172/09 по делу N А54-836/2008-С15, Определение ВАС РФ от 25.10.2007 N 13050/07 по делу N А71-9349/2006-Г14, Постановление Президиума ВАС РФ от 15.02.2005 N 12856/04 по делу N А45-14140/03-КГ28/413).
Под аффилированными лицами понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В частности, аффилированными лицами юридического лица являются член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа (ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).
Что касается взаимозависимых лиц, то в соответствии со ст. 105.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ) таковыми признаются лица, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.
Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. Например, согласно п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются:
- организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25%;
- организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25%;
- организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
- организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
- организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
- физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
- физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный;
- физические лица и организации в иных случаях, установленных законом.
Прямое и (или) косвенное участие РФ, субъектов Федерации, муниципальных образований в российских организациях само по себе не является основанием для признания таких организаций взаимозависимыми. При этом такие организации могут быть признаны взаимозависимыми по иным основаниям, предусмотренным ст. 105 НК РФ.
Согласно п. 7 рассматриваемой статьи НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по основаниям, не поименованным выше.
Определение крупной сделки, аналогичное приведенному ранее для бюджетных учреждений, содержит ст. 14 Федерального закона от 03.11.2006 N 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» (далее — Закон N 174-ФЗ). Вместе с тем здесь есть два отличия:
- к сделкам автономного учреждения, которые могут быть признаны крупными, отнесены также сделки, связанные с привлечением заемных денежных средств;
- в отношении рассматриваемого типа учреждений не применяется категория взаимосвязанных сделок.
На что еще хотелось бы обратить внимание, рассматривая понятие крупной сделки, как оно применяется к сделкам, совершаемым автономными и бюджетными учреждениями?
Во-первых, в определении сказано, что крупной признается сделка, связанная в том числе с отчуждением имущества, которым в соответствии с законодательством учреждение вправе распоряжаться самостоятельно. В связи с этим напомним, что и автономное, и бюджетное учреждения не вправе без согласия учредителя распоряжаться недвижимым имуществом и особо ценным движимым имуществом, закрепленными за ними учредителями или приобретенными учреждениями за счет средств, выделенных им учредителями на приобретение этого имущества.
Во-вторых, как мы уже говорили ранее, крупность сделки представляет собой процентное отношение ее цены к балансовой стоимости активов учреждения, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. При этом возникают вопросы касательно того, что подлежит учету при определении балансовой стоимости.
- при определении балансовой стоимости активов на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств) (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»);
- под балансовой стоимостью активов в целях признания сделки в качестве крупной следует понимать валюту баланса, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса (Информационное письмо ФКЦБ России от 16.10.2001 N ИК-07/7003 «О балансовой стоимости активов хозяйственного общества»).
Что касается казенных учреждений, то следует иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 296 и п. 4 ст. 298 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) они не вправе отчуждать либо иным способом распоряжаться имуществом без согласия собственника имущества. Напомним, что согласно ст. 128 ГК РФ к имуществу относятся также и денежные средства.
Таким образом, поскольку для совершения казенным учреждением практически любых сделок необходимо согласие (санкция, одобрение) собственника имущества (при этом не имеют значения ни цена сделки, ни стоимость имущества), для них не устанавливается какой-либо специальный порядок совершения крупных сделок.
Согласно п. 13 ст. 9.2 Закона N 7-ФЗ бюджетное учреждение может совершать крупные сделки только с предварительного согласия соответствующего органа, осуществляющего функции и полномочия его учредителя.
Например, функции и полномочия учредителя в отношении федерального бюджетного учреждения в случае, если иное не установлено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента и Правительства РФ, осуществляются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, в ведении которого находится это учреждение (п.
В том числе в соответствии с пп. «ж» п. 3 упомянутого Положения уполномоченный орган предварительно согласовывает совершение федеральным бюджетным учреждением крупных сделок, соответствующих критериям, установленным Законом. При этом обязанность по разработке и утверждению порядка реализации рассматриваемой функции возложена на сами органы, осуществляющие функции и полномочия учредителя (п. 2 Постановления N 537).
Отметим сразу, что на сегодняшний день соответствующие положения разработаны не только в федеральных органах исполнительной власти (например, Приказ Минздравсоцразвития России от 17.12.2010 N 1123н, Приказ Минобрнауки России от 18.11.2010 N 1188), но и в органах исполнительной власти субъектов Федерации (например, Приказ Департамента образования г. Москвы от 21.02.
Унитарные предприятия
Как установлено п. 1 ст. 23 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее — Закон N 161-ФЗ), для унитарного предприятия крупной признается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения предприятием прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 10% его уставного фонда или более чем в 50 тыс. раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда.
О том, что такое взаимосвязанные сделки, мы уже говорили выше.
В данном определении пояснения, на наш взгляд, требует формулировка «прямо или косвенно». Совершение сделки с имуществом напрямую означает, что целью сделки является именно приобретение или отчуждение имущества. Косвенное приобретение или отчуждение имущества может иметь место в случаях, когда сама по себе сделка не имеет непосредственной целью возникновение соответствующих правовых последствий, но при определенных, установленных законом или соглашением сторон условиях приобретение или отчуждение имущества может состояться (например, при залоге имущества целью сделки является обеспечение исполнения обязательства, но в случае неисполнения обеспеченного залогом обязательства требования кредитора-залогодержателя могут быть удовлетворены, в том числе путем передачи предмета залога в его собственность (п. 2 ст. 28.1 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 «О залоге»)).
https://www.youtube.com/watch?v=https:tv.youtube.com
Поскольку для унитарного предприятия критериями крупности сделки являются процентное отношение стоимости имущества, являющегося объектом сделки, к уставному фонду предприятия, либо кратное превышение такой стоимости минимального размера оплаты труда (МРОТ), следует обратить внимание на нижеследующее.
Во-первых, напомним о том, что согласно ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» базовая сумма, применяемая для исчисления налогов, сборов, штрафов и иных платежей, размер которых в соответствии с законодательством РФ определяется в зависимости от МРОТ, а также платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от МРОТ, составляет 100 руб.
Во-вторых, Законом установлены минимальные размеры уставного фонда унитарных предприятий:
- размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч МРОТ (500 тыс. руб.);
- размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу МРОТ (100 тыс. руб.) (п. 3 ст. 12 Закона N 161-ФЗ).
Таким образом, не является крупной сделка, связанная с приобретением, отчуждением либо возможностью отчуждения имущества стоимостью, не превышающей:
- для государственного предприятия — 50 тыс. руб.;
- для муниципального предприятия — 10 тыс. руб.
Следует помнить, что здесь речь идет о минимуме, так как уставный фонд унитарного предприятия может быть и больше.
Поскольку в соответствии с п. 5 ст. 12 Закона N 161-ФЗ в казенном предприятии (то есть унитарном предприятии на праве оперативного управления) уставный фонд не формируется, крупной для него будет являться сделка с имуществом стоимостью более 5 млн руб. (50 000 x 100).
Согласно п. 2 ст. 23 Закона N 161-ФЗ стоимость отчуждаемого унитарным предприятием в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого предприятием имущества — на основании цены предложения такого имущества.
В заключение настоящего раздела следует остановиться еще на одном моменте.
Законодательство, регулирующее вопросы деятельности хозяйственных обществ (ООО, АО), устанавливает, что для юридических лиц соответствующей организационно-правовой формы крупными не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности (ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.
78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). При этом Пленум ВАС РФ в п. 30 Постановления от 18.11.2003 N 19 указал на то, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей их реализации путем розничной продажи).
Обратите внимание на то, что в отношении сделок, совершаемых государственными и муниципальными организациями, рассмотренное понятие не применимо.
Решение о совершении государственным или муниципальным унитарным предприятием крупной сделки принимается с согласия собственника его имущества (п. 3 ст. 23 Закона N 161-ФЗ).
Напомним, что в соответствии с ч. 2 — 3 п. 1 ст. 2 Закона N 161-ФЗ от имени Российской Федерации или субъекта Федерации права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти РФ или органы государственной власти субъекта РФ в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
Например, полномочия федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия устанавливаются Постановлением Правительства РФ от 03.12.2004 N 739 (далее — Постановление N 739). В частности, согласно пп. «е» п. 1, п. 1.
1 Постановления указанные органы осуществляют согласование совершения крупных сделок в отношении находящихся в их ведении унитарных предприятий. От имени Российской Федерации права собственника имущества федерального государственного предприятия может также осуществлять Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом» (в том числе полномочия по согласованию крупных сделок {amp}lt;1{amp}gt;).
От имени муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
Единой процедуры предварительного согласования совершения крупных сделок государственными и муниципальными унитарными предприятиями не существует. В связи с этим органы, осуществляющие права собственника их имущества, решают указанный вопрос самостоятельно, например путем разработки соответствующих положений. Как правило, такие положения имеют много общего с рассмотренными нами ранее аналогичными актами, действующими в отношении бюджетных учреждений.
В качестве примера можно привести Порядок организации в ФМБА России работ по согласованию совершения крупных сделок подведомственным федеральным государственным унитарным предприятиям, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований;
сделок, в которых имеется заинтересованность руководителя предприятия; сделок, связанных с распоряжением вкладами (долями) в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ или товариществ, а также акциями, принадлежащими предприятиям, подведомственным ФМБА России, утвержденный Приказом ФМБА России от 01.09.2011 N 357 (далее — Порядок).
Согласно п. п. 1 — 3 Порядка для получения согласования совершения сделки предприятие направляет в адрес ФМБА России (в комиссию Агентства по принятию решений по согласованию совершения крупных сделок подведомственным предприятиям (далее — Комиссия)) заявление в произвольной форме с приложением документов, содержащих технико-экономическое обоснование совершения сделки, перечень участвующего в сделке имущества, описание существенных условий сделки и т.п. При этом Комиссией могут быть запрошены дополнительные обосновывающие документы.
Заявление и прилагаемый к нему комплект документов передаются на рассмотрение в управление ФМБА России, в сфере ведения которого находится предприятие, планово-финансовое управление и отдел имущественных отношений. Срок рассмотрения документов составляет не более десяти рабочих дней со дня их получения (п. п. 5, 7 Порядка). В указанный срок включены следующие мероприятия:
- анализ и проверка представленной предприятием информации, подготовка заключения, проекта решения о согласовании и проекта информационного письма в Росимущество с заключением — не более семи рабочих дней от даты получения заявления;
- рассмотрение проекта решения профильными управлениями и отделами ФМБА, а также Комиссией, передача документов на подписание председателю Комиссии или его заместителю — не более трех рабочих дней со дня получения Комиссией проекта решения (п. п. 8 — 9 Порядка).
С целью контроля за соблюдением согласованных условий сделки предприятие представляет в ФМБА России в сроки, установленные в п. 13 Порядка, информацию о фактических условиях заключенной сделки, отчет о выполнении ее условий, а также информацию о полном выполнении обязательств сторонами.
Несмотря на все вышесказанное, на федеральном уровне ряд общеобязательных требований к порядку согласования крупных сделок все-таки установлен.
Во-первых, решения о согласовании крупных сделок принимаются федеральными органами исполнительной власти в случае, если такие решения соответствуют предусмотренным в программе деятельности федерального государственного унитарного предприятия мероприятиям по его развитию, объемам и источникам их финансирования, статьям бюджета предприятия на планируемый период.
Во-вторых, если принято решение о согласовании крупной сделки, совершаемой федеральным государственным унитарным предприятием, которое не включено в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества, то о таком решении надлежит уведомить Росимущество посредством размещения уведомления на межведомственном портале по управлению государственной собственностью в сети Интернет в течение 5 рабочих дней со дня его принятия, за исключением Минобороны России и Управления делами Президента РФ.
https://www.youtube.com/watch?v=ytdev
Если федеральное государственное унитарное предприятие включено в прогнозный план приватизации федерального имущества, то решение о согласовании крупной сделки принимается уполномоченным органом с учетом мотивированной позиции Росимущества, которая в письменной форме представляется в соответствующий орган не позднее 10 рабочих дней со дня получения от него соответствующих предложений, за исключением случая, если стоимость имущества, в отношении которого принимаются такие решения, определенная в соответствии с законодательством РФ об оценочной деятельности, превышает 150 млн руб.